商業(yè)秘密民事侵權(quán)案件訴訟要點(diǎn)
2022-12-30 17:08:51 瀏覽：737
世界新一輪科技革命和產(chǎn)業(yè)革命的蓬勃發(fā)展使商業(yè)秘密成為高新技術(shù)企業(yè)最具價(jià)值的資產(chǎn)之一。黨的十八大以來(lái)，以習(xí)近平同志為核心的黨中央高度重視創(chuàng)新，把加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作擺在更加突出的位置，制定了一系列重大決策部署，努力打造市場(chǎng)化、法治化、國(guó)際化營(yíng)商環(huán)境。《中共中央關(guān)于堅(jiān)持和完善中國(guó)特色社會(huì)主義制度、推進(jìn)國(guó)家治理體系和治理能力現(xiàn)代化若干重大問(wèn)題的決定》中，強(qiáng)調(diào)要加強(qiáng)商業(yè)秘密保護(hù)。全面加強(qiáng)商業(yè)秘密民事和刑事司法保護(hù)，不斷提升知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)整體效能。2022年3月2日，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)管總局印發(fā)《全國(guó)商業(yè)秘密保護(hù)創(chuàng)新試點(diǎn)工作方案》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《工作方案》），其中指出：“加強(qiáng)商業(yè)秘密保護(hù)，是強(qiáng)化反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的重要任務(wù)，是強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要內(nèi)容，對(duì)于優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境，激發(fā)市場(chǎng)主體活力和創(chuàng)造力，推動(dòng)我國(guó)經(jīng)濟(jì)創(chuàng)新發(fā)展、高質(zhì)量發(fā)展，提升國(guó)家整體競(jìng)爭(zhēng)力具有重要意義。”2022年10月，陜西省市場(chǎng)監(jiān)管局也發(fā)布了《陜西省經(jīng)營(yíng)者加強(qiáng)商業(yè)秘密保護(hù)指引》，進(jìn)一步促進(jìn)和提升我省經(jīng)營(yíng)者的商業(yè)保護(hù)意識(shí)和能力。
侵犯商業(yè)秘密的行為，不僅直接損害企業(yè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，也會(huì)破壞市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序、打擊市場(chǎng)主體的創(chuàng)新積極性。因此，我國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、民法典、刑法等法律確立了對(duì)商業(yè)秘密的法律保護(hù)體系，對(duì)侵犯商業(yè)秘密的行為予以規(guī)制。
01
商業(yè)秘密的概念和范圍
根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條的規(guī)定，商業(yè)秘密是不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息等商業(yè)信息。技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息是商業(yè)秘密的基本分類(lèi)。技術(shù)信息是指與技術(shù)有關(guān)的結(jié)構(gòu)、原料、組分、配方、材料、樣品、樣式，植物新品種繁殖材料、工藝、方法或其步驟，算法、數(shù)據(jù)、計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔等信息。經(jīng)營(yíng)信息指與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有關(guān)的創(chuàng)意、管理、銷(xiāo)售、財(cái)務(wù)、計(jì)劃、樣本、招投標(biāo)材料、客戶(hù)信息、數(shù)據(jù)等信息。
《民法典》第123條也規(guī)定，商業(yè)秘密是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)客體之一，權(quán)利人對(duì)商業(yè)秘密享有“專(zhuān)有的權(quán)利”。
02
商業(yè)秘密的維權(quán)途徑
（一）民事路徑
當(dāng)事人遇到商業(yè)秘密利益被侵害的情形時(shí)，可以視情況采取多種方式來(lái)進(jìn)行維權(quán)。如當(dāng)事人自行談判和解，或者尋求勞動(dòng)仲裁的路徑（因違反保密義務(wù)和競(jìng)業(yè)限制產(chǎn)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議），當(dāng)然也可以提起民事訴訟追究違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任進(jìn)行相關(guān)利益的整體保護(hù)，在產(chǎn)生競(jìng)合時(shí)，可以直接選擇侵權(quán)之訴。
（二）刑事路徑
遇到侵害商業(yè)秘密的行為，情節(jié)嚴(yán)重或者造成重大損失的，權(quán)利人也可以直接搜集證據(jù)，向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，追求相關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任。《中華人民共和國(guó)刑法》（2020年修正）第二百一十九條 對(duì)侵犯商業(yè)秘密罪做了規(guī)定，有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：
（1）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
（2）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（3）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
明知前款所列行為，獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。權(quán)利人不僅指商業(yè)秘密的所有人，還包括經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。其中為境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買(mǎi)、非法提供商業(yè)秘密的，處五年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。2020年最高人民檢察院和公安部發(fā)布《最高人民檢察院、公安部關(guān)于修改侵犯商業(yè)秘密刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的決定》將《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第七十三條侵犯商業(yè)秘密刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行修改。
侵犯商業(yè)秘密案（刑法第二百一十九條），侵犯商業(yè)秘密，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：
（1）給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損失數(shù)額在三十萬(wàn)元以上的；
（2）因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在三十萬(wàn)元以上的；
（3）直接導(dǎo)致商業(yè)秘密的權(quán)利人因重大經(jīng)營(yíng)困難而破產(chǎn)、倒閉的；
（4）其他給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的情形。
03
商業(yè)秘密的民事侵權(quán)要點(diǎn)
（一）原告的資格認(rèn)定
商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟的原告是商業(yè)秘密的權(quán)利人或利害關(guān)系人，權(quán)利人是技術(shù)秘密和經(jīng)營(yíng)秘密的開(kāi)發(fā)者，或者受讓人、繼承人、權(quán)利義務(wù)的承繼者等。利害關(guān)系人一般為商業(yè)秘密的被許可人。
（二）保護(hù)范圍的確定
原告應(yīng)在法院指定期限內(nèi)（一審法庭辯論結(jié)束前）明確其主張商業(yè)秘密保護(hù)的信息的具體內(nèi)容，提交足以反映其主張商業(yè)秘密的圖紙、光盤(pán)、文件等證據(jù)。商業(yè)秘密案件審理中，原告必須先行明確其主張商業(yè)秘密保護(hù)的范圍，并提交相應(yīng)證據(jù)。主張有關(guān)技術(shù)信息構(gòu)成商業(yè)秘密的，應(yīng)當(dāng)明確構(gòu)成技術(shù)秘密的具體內(nèi)容，并將其與公眾所知悉的信息予以區(qū)分和說(shuō)明。原告主張經(jīng)營(yíng)信息構(gòu)成商業(yè)秘密的，應(yīng)當(dāng)明確指出構(gòu)成商業(yè)秘密信息的具體內(nèi)容，并說(shuō)明該內(nèi)容與公眾所知悉信息的區(qū)別。
（三）兩性一措施的證明
1.秘密性
商業(yè)秘密的秘密性要求其“不為公眾所知悉”，原則上應(yīng)當(dāng)以“權(quán)利人請(qǐng)求保護(hù)的信息在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)不為所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得”為標(biāo)準(zhǔn)。技術(shù)信息的“不為公眾所知悉”因涉及的技術(shù)知識(shí)相對(duì)專(zhuān)業(yè)復(fù)雜，必要時(shí)可以通過(guò)技術(shù)鑒定等手段。而認(rèn)定客戶(hù)信息秘密性主要參考客戶(hù)信息的特有性以及獲取客戶(hù)信息的難易程度。例如原告為開(kāi)發(fā)客戶(hù)信息付出一定的勞動(dòng)、金錢(qián)和努力；與客戶(hù)具備相對(duì)穩(wěn)定的交易關(guān)系；該客戶(hù)信息具有一定特有性，無(wú)法通過(guò)公眾知悉的路徑獲得；侵權(quán)手段的特殊性如采用竊聽(tīng)電話、入室盜竊等手段獲得客戶(hù)信息的，該手段也能證明信息的秘密性。
2.價(jià)值性
原告需要證明其請(qǐng)求保護(hù)的信息因不為公眾所知悉而具有現(xiàn)實(shí)或者潛在的商業(yè)價(jià)值，或者能為其帶來(lái)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，或者能為其減少可預(yù)見(jiàn)的損失。
3.保密措施
原告必須為防止商業(yè)秘密泄露，在被訴侵權(quán)行為發(fā)生以前所采取過(guò)合理的保密措施。保密措施必須具備有效性、可識(shí)別性、適當(dāng)性。常見(jiàn)的措施諸如：
（1）簽訂保密協(xié)議或者在合同中約定保密義務(wù)的；
（2）通過(guò)章程、培訓(xùn)、規(guī)章制度、書(shū)面告知等方式，對(duì)能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的員工、前員工、供應(yīng)商、客戶(hù)、來(lái)訪者等提出保密要求的；
（3）對(duì)涉密的廠房、車(chē)間等生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所限制來(lái)訪者或者進(jìn)行區(qū)分管理的；
（4）以標(biāo)記、分類(lèi)、隔離、加密、封存、限制能夠接觸或者獲取的人員范圍等方式，對(duì)商業(yè)秘密及其載體進(jìn)行區(qū)分和管理的；
（5）對(duì)能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的計(jì)算機(jī)設(shè)備、電子設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、存儲(chǔ)設(shè)備、軟件等，采取禁止或者限制使用、訪問(wèn)、存儲(chǔ)、復(fù)制等措施的；
（6）要求離職員工登記、返還、清除、銷(xiāo)毀其接觸或者獲取的商業(yè)秘密及其載體，繼續(xù)承擔(dān)保密義務(wù)的；
（7）采取其他合理保密措施的。
（四）侵權(quán)行為的確定
1.原則
認(rèn)定一行為構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密可采納原則“接觸+實(shí)質(zhì)性相同”，權(quán)利人能夠證明侵權(quán)人使用的商業(yè)信息與權(quán)利人商業(yè)秘密相同或?qū)嵸|(zhì)性相同，且侵權(quán)人接觸了商業(yè)秘密，則由侵權(quán)人對(duì)其獲得該信息的正當(dāng)性進(jìn)行舉證，若侵權(quán)人不能舉證，則推定其構(gòu)成侵權(quán)。
2.行為類(lèi)型
《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第九條 規(guī)定經(jīng)營(yíng)者不得實(shí)施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：
（1）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（2）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（3）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；
（4）教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。
《民法典》第501條 規(guī)定當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密或者其他應(yīng)當(dāng)保密的信息，無(wú)論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂茫恍孤丁⒉徽?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密或者信息，造成對(duì)方損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
（五）被告的抗辯理由
被告可以提供證據(jù)反駁原告對(duì)其主張的信息不享有權(quán)利，或相關(guān)信息不是商業(yè)秘密。如該信息已為公眾所知悉，原告未采取保密措施，相關(guān)信息不具有商業(yè)價(jià)值等。也可進(jìn)一步提出以下抗辯。
1.自行開(kāi)發(fā)研制
被告主張其使用的技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息系其自行開(kāi)發(fā)形成。對(duì)此，被告需提供充足證據(jù)予以證明。侵權(quán)人需自行提供相關(guān)研發(fā)痕跡和研發(fā)過(guò)程證據(jù)來(lái)主張其使用的技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息系其自行開(kāi)發(fā)研制獲得。這需要權(quán)利人提前具有企業(yè)合規(guī)的意識(shí)，做好相關(guān)研發(fā)的過(guò)程管理和文件留存。
2.反向工程
反向工程抗辯主要適用于技術(shù)信息的抗辯，即被告通過(guò)提供相關(guān)證據(jù)，可以抗辯其技術(shù)方案是通過(guò)技術(shù)手段對(duì)公開(kāi)渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行拆卸、測(cè)繪、分析而獲得的。反向工程抗辯是一個(gè)常用的技術(shù)秘密侵權(quán)抗辯，但需要注意：（1）被告以不正當(dāng)手段知悉了原告商業(yè)秘密之后，又以反向工程為由主張其行為合法的，不予支持。（2）法律、行政法規(guī)對(duì)某類(lèi)客體明確禁止反向工程的，被告的抗辯不能成立。
3.個(gè)人信賴(lài)
這是對(duì)于經(jīng)營(yíng)信息中侵犯客戶(hù)名單類(lèi)糾紛中被訴侵權(quán)人可以采取的一種抗辯，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法司法解釋》第十三條第二款規(guī)定“客戶(hù)基于對(duì)職工個(gè)人的信賴(lài)而與職工所在單位進(jìn)行市場(chǎng)交易，該職工離職后，能夠證明客戶(hù)自愿選擇與自己或者其新單位進(jìn)行市場(chǎng)交易的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定沒(méi)有采用不正當(dāng)手段，但職工與原單位另有約定的除外”。即在客戶(hù)信息的使用上，如果某員工離職后，能夠證明是客戶(hù)自愿選擇與該員工或者該員工所在的新單位進(jìn)行交易的，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該員工沒(méi)有采用不正當(dāng)手段獲取原告的商業(yè)秘密。適用該條規(guī)定時(shí)，需要被訴侵權(quán)人證明該客戶(hù)是基于與原告員工之間的特殊信賴(lài)關(guān)系或特殊個(gè)人技能與原告主動(dòng)發(fā)生的交易，如果員工仍然是利用之前原告所提供的物質(zhì)條件、商業(yè)信譽(yù)、交易平臺(tái)等，才獲得與客戶(hù)交易機(jī)會(huì)的，則不應(yīng)當(dāng)適用本條規(guī)定。
04
典型案例
2019年上海法院加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度典型案件之十：上海豪申化學(xué)試劑有限公司、上海美墅化學(xué)品有限公司與朱佳佳、上海黎景貿(mào)易有限公司侵害經(jīng)營(yíng)秘密糾紛案——涉?zhèn)€人信賴(lài)抗辯審查的侵害經(jīng)營(yíng)秘密糾紛案
（一）案件信息
上海市楊浦區(qū)人民法院（2019）滬0110民初1662號(hào)民事判決，合議庭：金瀅、王婷鈺、吳奎麗
（二）案情摘要
原告上海豪申化學(xué)試劑有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)豪申公司）與原告上海美墅化學(xué)品有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)美墅公司）系關(guān)聯(lián)公司。被告朱佳佳在原告豪申公司處擔(dān)任產(chǎn)品銷(xiāo)售工作,于2017年10月離職。在職期間，豪申公司與朱佳佳約定了商業(yè)秘密保護(hù)義務(wù)。在朱佳佳入職前，兩原告與24家客戶(hù)建立業(yè)務(wù)關(guān)系，在朱佳佳入職后，兩原告與另外18家客戶(hù)建立業(yè)務(wù)關(guān)系。朱佳佳在職期間以業(yè)務(wù)員身份與上述42家客戶(hù)進(jìn)行接洽，掌握每筆業(yè)務(wù)的銷(xiāo)售日期、送貨單號(hào)、物資名稱(chēng)及規(guī)格、銷(xiāo)售數(shù)量、單價(jià)、銷(xiāo)售金額和客戶(hù)名稱(chēng)等業(yè)務(wù)明細(xì)。被告上海黎景貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)黎景公司）成立于2017年9月，朱佳佳從豪申公司離職后入職黎景公司，擔(dān)任產(chǎn)品銷(xiāo)售。2017年12月起，被告黎景公司與上述42家客戶(hù)中的41家企業(yè)進(jìn)行了業(yè)務(wù)交易，這些交易中包含有較多這些客戶(hù)原先從兩原告處采購(gòu)的產(chǎn)品，且價(jià)格亦低于兩原告提供給這些客戶(hù)的產(chǎn)品價(jià)格。
兩原告向法院起訴稱(chēng)：原告掌握的大量客戶(hù)信息已經(jīng)構(gòu)成經(jīng)營(yíng)秘密。朱佳佳故意違反保密規(guī)定向黎景公司披露并與黎景公司共同使用其所掌握的兩原告客戶(hù)名單信息，給兩原告造成巨大損失，侵犯了兩原告的商業(yè)秘密。請(qǐng)求法院判令被告停止侵權(quán)，賠償兩原告經(jīng)濟(jì)損失990,500元及合理開(kāi)支75,500元。審理中，兩被告辯稱(chēng)其中24家企業(yè)為自愿與朱佳佳和黎景公司發(fā)生交易往來(lái)，是基于雙方信任的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)行為。
（三）裁判結(jié)果
一審法院認(rèn)為，本案的商業(yè)密點(diǎn)為42家客戶(hù)名單，包括客戶(hù)名稱(chēng)、聯(lián)系方式以及每筆業(yè)務(wù)的產(chǎn)品名稱(chēng)、數(shù)量、金額、單價(jià)等“不為公眾所知悉”的特殊客戶(hù)信息。上述信息可以為兩原告帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有一定的商業(yè)價(jià)值,且兩原告采取了保密措施，屬于《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》所保護(hù)的客戶(hù)名單經(jīng)營(yíng)秘密。朱佳佳實(shí)際接觸到了兩原告主張的客戶(hù)名單經(jīng)營(yíng)信息，但違反與兩原告的保密約定，向黎景公司披露并使用上述客戶(hù)信息，并實(shí)際與其中41家企業(yè)發(fā)生了業(yè)務(wù)交易，黎景公司明知或應(yīng)知朱佳佳的上述違法行為仍然使用該經(jīng)營(yíng)信息，兩被告的行為均侵害了兩原告的商業(yè)秘密。對(duì)于兩被告提出個(gè)人信賴(lài)的抗辯，因上述客戶(hù)系朱佳佳在原告處入職后基于兩原告所提供的物質(zhì)和其他條件才獲得了與客戶(hù)進(jìn)行聯(lián)絡(luò)和交易的機(jī)會(huì)，并非基于朱佳佳的個(gè)人投入和付出，且其無(wú)法證明這些客戶(hù)系主動(dòng)與被告發(fā)生交易。因此法院對(duì)兩被告主張個(gè)人信賴(lài)的抗辯不予采納。遂判決兩被告停止侵權(quán)并賠償兩原告經(jīng)濟(jì)損失60萬(wàn)元及合理開(kāi)支73,000元。一審判決后，原、被告均未提起上訴。
（四）典型意義
本案系侵害客戶(hù)名單商業(yè)秘密案中涉及個(gè)人信賴(lài)抗辯認(rèn)定的典型案件，為加大權(quán)利人商業(yè)秘密保護(hù)提供了類(lèi)似判決參考。法院明確了僅憑客戶(hù)基于離職員工個(gè)人信賴(lài)與其進(jìn)行交易的說(shuō)明不足以認(rèn)定構(gòu)成個(gè)人信賴(lài)，在審查個(gè)人信賴(lài)抗辯時(shí)需綜合考慮如下因素：1.客戶(hù)的開(kāi)發(fā)是基于個(gè)人技能為主還是原單位的物質(zhì)、技術(shù)條件為主；2.離職員工是否采用詆毀、價(jià)格競(jìng)爭(zhēng)等不正當(dāng)手段主動(dòng)引誘客戶(hù)與其產(chǎn)生交易；3.離職員工與原公司之間是否簽訂過(guò)競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。
世界新一輪科技革命和產(chǎn)業(yè)革命的蓬勃發(fā)展使商業(yè)秘密成為高新技術(shù)企業(yè)最具價(jià)值的資產(chǎn)之一。黨的十八大以來(lái)，以習(xí)近平同志為核心的黨中央高度重視創(chuàng)新，把加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作擺在更加突出的位置，制定了一系列重大決策部署，努力打造市場(chǎng)化、法治化、國(guó)際化營(yíng)商環(huán)境。《中共中央關(guān)于堅(jiān)持和完善中國(guó)特色社會(huì)主義制度、推進(jìn)國(guó)家治理體系和治理能力現(xiàn)代化若干重大問(wèn)題的決定》中，強(qiáng)調(diào)要加強(qiáng)商業(yè)秘密保護(hù)。全面加強(qiáng)商業(yè)秘密民事和刑事司法保護(hù)，不斷提升知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)整體效能。2022年3月2日，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)管總局印發(fā)《全國(guó)商業(yè)秘密保護(hù)創(chuàng)新試點(diǎn)工作方案》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《工作方案》），其中指出：“加強(qiáng)商業(yè)秘密保護(hù)，是強(qiáng)化反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的重要任務(wù)，是強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要內(nèi)容，對(duì)于優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境，激發(fā)市場(chǎng)主體活力和創(chuàng)造力，推動(dòng)我國(guó)經(jīng)濟(jì)創(chuàng)新發(fā)展、高質(zhì)量發(fā)展，提升國(guó)家整體競(jìng)爭(zhēng)力具有重要意義。”2022年10月，陜西省市場(chǎng)監(jiān)管局也發(fā)布了《陜西省經(jīng)營(yíng)者加強(qiáng)商業(yè)秘密保護(hù)指引》，進(jìn)一步促進(jìn)和提升我省經(jīng)營(yíng)者的商業(yè)保護(hù)意識(shí)和能力。
侵犯商業(yè)秘密的行為，不僅直接損害企業(yè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，也會(huì)破壞市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序、打擊市場(chǎng)主體的創(chuàng)新積極性。因此，我國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法、民法典、刑法等法律確立了對(duì)商業(yè)秘密的法律保護(hù)體系，對(duì)侵犯商業(yè)秘密的行為予以規(guī)制。
01
商業(yè)秘密的概念和范圍
根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條的規(guī)定，商業(yè)秘密是不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息等商業(yè)信息。技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息是商業(yè)秘密的基本分類(lèi)。技術(shù)信息是指與技術(shù)有關(guān)的結(jié)構(gòu)、原料、組分、配方、材料、樣品、樣式，植物新品種繁殖材料、工藝、方法或其步驟，算法、數(shù)據(jù)、計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔等信息。經(jīng)營(yíng)信息指與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有關(guān)的創(chuàng)意、管理、銷(xiāo)售、財(cái)務(wù)、計(jì)劃、樣本、招投標(biāo)材料、客戶(hù)信息、數(shù)據(jù)等信息。
《民法典》第123條也規(guī)定，商業(yè)秘密是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)客體之一，權(quán)利人對(duì)商業(yè)秘密享有“專(zhuān)有的權(quán)利”。
02
商業(yè)秘密的維權(quán)途徑
（一）民事路徑
當(dāng)事人遇到商業(yè)秘密利益被侵害的情形時(shí)，可以視情況采取多種方式來(lái)進(jìn)行維權(quán)。如當(dāng)事人自行談判和解，或者尋求勞動(dòng)仲裁的路徑（因違反保密義務(wù)和競(jìng)業(yè)限制產(chǎn)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議），當(dāng)然也可以提起民事訴訟追究違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任進(jìn)行相關(guān)利益的整體保護(hù)，在產(chǎn)生競(jìng)合時(shí)，可以直接選擇侵權(quán)之訴。
（二）刑事路徑
遇到侵害商業(yè)秘密的行為，情節(jié)嚴(yán)重或者造成重大損失的，權(quán)利人也可以直接搜集證據(jù)，向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，追求相關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任。《中華人民共和國(guó)刑法》（2020年修正）第二百一十九條 對(duì)侵犯商業(yè)秘密罪做了規(guī)定，有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：
（1）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
（2）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（3）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
明知前款所列行為，獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。權(quán)利人不僅指商業(yè)秘密的所有人，還包括經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。其中為境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買(mǎi)、非法提供商業(yè)秘密的，處五年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。2020年最高人民檢察院和公安部發(fā)布《最高人民檢察院、公安部關(guān)于修改侵犯商業(yè)秘密刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的決定》將《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第七十三條侵犯商業(yè)秘密刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行修改。
侵犯商業(yè)秘密案（刑法第二百一十九條），侵犯商業(yè)秘密，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：
（1）給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損失數(shù)額在三十萬(wàn)元以上的；
（2）因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在三十萬(wàn)元以上的；
（3）直接導(dǎo)致商業(yè)秘密的權(quán)利人因重大經(jīng)營(yíng)困難而破產(chǎn)、倒閉的；
（4）其他給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的情形。
03
商業(yè)秘密的民事侵權(quán)要點(diǎn)
（一）原告的資格認(rèn)定
商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟的原告是商業(yè)秘密的權(quán)利人或利害關(guān)系人，權(quán)利人是技術(shù)秘密和經(jīng)營(yíng)秘密的開(kāi)發(fā)者，或者受讓人、繼承人、權(quán)利義務(wù)的承繼者等。利害關(guān)系人一般為商業(yè)秘密的被許可人。
（二）保護(hù)范圍的確定
原告應(yīng)在法院指定期限內(nèi)（一審法庭辯論結(jié)束前）明確其主張商業(yè)秘密保護(hù)的信息的具體內(nèi)容，提交足以反映其主張商業(yè)秘密的圖紙、光盤(pán)、文件等證據(jù)。商業(yè)秘密案件審理中，原告必須先行明確其主張商業(yè)秘密保護(hù)的范圍，并提交相應(yīng)證據(jù)。主張有關(guān)技術(shù)信息構(gòu)成商業(yè)秘密的，應(yīng)當(dāng)明確構(gòu)成技術(shù)秘密的具體內(nèi)容，并將其與公眾所知悉的信息予以區(qū)分和說(shuō)明。原告主張經(jīng)營(yíng)信息構(gòu)成商業(yè)秘密的，應(yīng)當(dāng)明確指出構(gòu)成商業(yè)秘密信息的具體內(nèi)容，并說(shuō)明該內(nèi)容與公眾所知悉信息的區(qū)別。
（三）兩性一措施的證明
1.秘密性
商業(yè)秘密的秘密性要求其“不為公眾所知悉”，原則上應(yīng)當(dāng)以“權(quán)利人請(qǐng)求保護(hù)的信息在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)不為所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得”為標(biāo)準(zhǔn)。技術(shù)信息的“不為公眾所知悉”因涉及的技術(shù)知識(shí)相對(duì)專(zhuān)業(yè)復(fù)雜，必要時(shí)可以通過(guò)技術(shù)鑒定等手段。而認(rèn)定客戶(hù)信息秘密性主要參考客戶(hù)信息的特有性以及獲取客戶(hù)信息的難易程度。例如原告為開(kāi)發(fā)客戶(hù)信息付出一定的勞動(dòng)、金錢(qián)和努力；與客戶(hù)具備相對(duì)穩(wěn)定的交易關(guān)系；該客戶(hù)信息具有一定特有性，無(wú)法通過(guò)公眾知悉的路徑獲得；侵權(quán)手段的特殊性如采用竊聽(tīng)電話、入室盜竊等手段獲得客戶(hù)信息的，該手段也能證明信息的秘密性。
2.價(jià)值性
原告需要證明其請(qǐng)求保護(hù)的信息因不為公眾所知悉而具有現(xiàn)實(shí)或者潛在的商業(yè)價(jià)值，或者能為其帶來(lái)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，或者能為其減少可預(yù)見(jiàn)的損失。
3.保密措施
原告必須為防止商業(yè)秘密泄露，在被訴侵權(quán)行為發(fā)生以前所采取過(guò)合理的保密措施。保密措施必須具備有效性、可識(shí)別性、適當(dāng)性。常見(jiàn)的措施諸如：
（1）簽訂保密協(xié)議或者在合同中約定保密義務(wù)的；
（2）通過(guò)章程、培訓(xùn)、規(guī)章制度、書(shū)面告知等方式，對(duì)能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的員工、前員工、供應(yīng)商、客戶(hù)、來(lái)訪者等提出保密要求的；
（3）對(duì)涉密的廠房、車(chē)間等生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所限制來(lái)訪者或者進(jìn)行區(qū)分管理的；
（4）以標(biāo)記、分類(lèi)、隔離、加密、封存、限制能夠接觸或者獲取的人員范圍等方式，對(duì)商業(yè)秘密及其載體進(jìn)行區(qū)分和管理的；
（5）對(duì)能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的計(jì)算機(jī)設(shè)備、電子設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、存儲(chǔ)設(shè)備、軟件等，采取禁止或者限制使用、訪問(wèn)、存儲(chǔ)、復(fù)制等措施的；
（6）要求離職員工登記、返還、清除、銷(xiāo)毀其接觸或者獲取的商業(yè)秘密及其載體，繼續(xù)承擔(dān)保密義務(wù)的；
（7）采取其他合理保密措施的。
（四）侵權(quán)行為的確定
1.原則
認(rèn)定一行為構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密可采納原則“接觸+實(shí)質(zhì)性相同”，權(quán)利人能夠證明侵權(quán)人使用的商業(yè)信息與權(quán)利人商業(yè)秘密相同或?qū)嵸|(zhì)性相同，且侵權(quán)人接觸了商業(yè)秘密，則由侵權(quán)人對(duì)其獲得該信息的正當(dāng)性進(jìn)行舉證，若侵權(quán)人不能舉證，則推定其構(gòu)成侵權(quán)。
2.行為類(lèi)型
《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第九條 規(guī)定經(jīng)營(yíng)者不得實(shí)施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：
（1）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（2）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（3）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；
（4）教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。
《民法典》第501條 規(guī)定當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密或者其他應(yīng)當(dāng)保密的信息，無(wú)論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂茫恍孤丁⒉徽?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密或者信息，造成對(duì)方損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
（五）被告的抗辯理由
被告可以提供證據(jù)反駁原告對(duì)其主張的信息不享有權(quán)利，或相關(guān)信息不是商業(yè)秘密。如該信息已為公眾所知悉，原告未采取保密措施，相關(guān)信息不具有商業(yè)價(jià)值等。也可進(jìn)一步提出以下抗辯。
1.自行開(kāi)發(fā)研制
被告主張其使用的技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息系其自行開(kāi)發(fā)形成。對(duì)此，被告需提供充足證據(jù)予以證明。侵權(quán)人需自行提供相關(guān)研發(fā)痕跡和研發(fā)過(guò)程證據(jù)來(lái)主張其使用的技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息系其自行開(kāi)發(fā)研制獲得。這需要權(quán)利人提前具有企業(yè)合規(guī)的意識(shí)，做好相關(guān)研發(fā)的過(guò)程管理和文件留存。
2.反向工程
反向工程抗辯主要適用于技術(shù)信息的抗辯，即被告通過(guò)提供相關(guān)證據(jù)，可以抗辯其技術(shù)方案是通過(guò)技術(shù)手段對(duì)公開(kāi)渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行拆卸、測(cè)繪、分析而獲得的。反向工程抗辯是一個(gè)常用的技術(shù)秘密侵權(quán)抗辯，但需要注意：（1）被告以不正當(dāng)手段知悉了原告商業(yè)秘密之后，又以反向工程為由主張其行為合法的，不予支持。（2）法律、行政法規(guī)對(duì)某類(lèi)客體明確禁止反向工程的，被告的抗辯不能成立。
3.個(gè)人信賴(lài)
這是對(duì)于經(jīng)營(yíng)信息中侵犯客戶(hù)名單類(lèi)糾紛中被訴侵權(quán)人可以采取的一種抗辯，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法司法解釋》第十三條第二款規(guī)定“客戶(hù)基于對(duì)職工個(gè)人的信賴(lài)而與職工所在單位進(jìn)行市場(chǎng)交易，該職工離職后，能夠證明客戶(hù)自愿選擇與自己或者其新單位進(jìn)行市場(chǎng)交易的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定沒(méi)有采用不正當(dāng)手段，但職工與原單位另有約定的除外”。即在客戶(hù)信息的使用上，如果某員工離職后，能夠證明是客戶(hù)自愿選擇與該員工或者該員工所在的新單位進(jìn)行交易的，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該員工沒(méi)有采用不正當(dāng)手段獲取原告的商業(yè)秘密。適用該條規(guī)定時(shí)，需要被訴侵權(quán)人證明該客戶(hù)是基于與原告員工之間的特殊信賴(lài)關(guān)系或特殊個(gè)人技能與原告主動(dòng)發(fā)生的交易，如果員工仍然是利用之前原告所提供的物質(zhì)條件、商業(yè)信譽(yù)、交易平臺(tái)等，才獲得與客戶(hù)交易機(jī)會(huì)的，則不應(yīng)當(dāng)適用本條規(guī)定。
04
典型案例
2019年上海法院加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度典型案件之十：上海豪申化學(xué)試劑有限公司、上海美墅化學(xué)品有限公司與朱佳佳、上海黎景貿(mào)易有限公司侵害經(jīng)營(yíng)秘密糾紛案——涉?zhèn)€人信賴(lài)抗辯審查的侵害經(jīng)營(yíng)秘密糾紛案
（一）案件信息
上海市楊浦區(qū)人民法院（2019）滬0110民初1662號(hào)民事判決，合議庭：金瀅、王婷鈺、吳奎麗
（二）案情摘要
原告上海豪申化學(xué)試劑有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)豪申公司）與原告上海美墅化學(xué)品有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)美墅公司）系關(guān)聯(lián)公司。被告朱佳佳在原告豪申公司處擔(dān)任產(chǎn)品銷(xiāo)售工作,于2017年10月離職。在職期間，豪申公司與朱佳佳約定了商業(yè)秘密保護(hù)義務(wù)。在朱佳佳入職前，兩原告與24家客戶(hù)建立業(yè)務(wù)關(guān)系，在朱佳佳入職后，兩原告與另外18家客戶(hù)建立業(yè)務(wù)關(guān)系。朱佳佳在職期間以業(yè)務(wù)員身份與上述42家客戶(hù)進(jìn)行接洽，掌握每筆業(yè)務(wù)的銷(xiāo)售日期、送貨單號(hào)、物資名稱(chēng)及規(guī)格、銷(xiāo)售數(shù)量、單價(jià)、銷(xiāo)售金額和客戶(hù)名稱(chēng)等業(yè)務(wù)明細(xì)。被告上海黎景貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)黎景公司）成立于2017年9月，朱佳佳從豪申公司離職后入職黎景公司，擔(dān)任產(chǎn)品銷(xiāo)售。2017年12月起，被告黎景公司與上述42家客戶(hù)中的41家企業(yè)進(jìn)行了業(yè)務(wù)交易，這些交易中包含有較多這些客戶(hù)原先從兩原告處采購(gòu)的產(chǎn)品，且價(jià)格亦低于兩原告提供給這些客戶(hù)的產(chǎn)品價(jià)格。
兩原告向法院起訴稱(chēng)：原告掌握的大量客戶(hù)信息已經(jīng)構(gòu)成經(jīng)營(yíng)秘密。朱佳佳故意違反保密規(guī)定向黎景公司披露并與黎景公司共同使用其所掌握的兩原告客戶(hù)名單信息，給兩原告造成巨大損失，侵犯了兩原告的商業(yè)秘密。請(qǐng)求法院判令被告停止侵權(quán)，賠償兩原告經(jīng)濟(jì)損失990,500元及合理開(kāi)支75,500元。審理中，兩被告辯稱(chēng)其中24家企業(yè)為自愿與朱佳佳和黎景公司發(fā)生交易往來(lái)，是基于雙方信任的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)行為。
（三）裁判結(jié)果
一審法院認(rèn)為，本案的商業(yè)密點(diǎn)為42家客戶(hù)名單，包括客戶(hù)名稱(chēng)、聯(lián)系方式以及每筆業(yè)務(wù)的產(chǎn)品名稱(chēng)、數(shù)量、金額、單價(jià)等“不為公眾所知悉”的特殊客戶(hù)信息。上述信息可以為兩原告帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有一定的商業(yè)價(jià)值,且兩原告采取了保密措施，屬于《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》所保護(hù)的客戶(hù)名單經(jīng)營(yíng)秘密。朱佳佳實(shí)際接觸到了兩原告主張的客戶(hù)名單經(jīng)營(yíng)信息，但違反與兩原告的保密約定，向黎景公司披露并使用上述客戶(hù)信息，并實(shí)際與其中41家企業(yè)發(fā)生了業(yè)務(wù)交易，黎景公司明知或應(yīng)知朱佳佳的上述違法行為仍然使用該經(jīng)營(yíng)信息，兩被告的行為均侵害了兩原告的商業(yè)秘密。對(duì)于兩被告提出個(gè)人信賴(lài)的抗辯，因上述客戶(hù)系朱佳佳在原告處入職后基于兩原告所提供的物質(zhì)和其他條件才獲得了與客戶(hù)進(jìn)行聯(lián)絡(luò)和交易的機(jī)會(huì)，并非基于朱佳佳的個(gè)人投入和付出，且其無(wú)法證明這些客戶(hù)系主動(dòng)與被告發(fā)生交易。因此法院對(duì)兩被告主張個(gè)人信賴(lài)的抗辯不予采納。遂判決兩被告停止侵權(quán)并賠償兩原告經(jīng)濟(jì)損失60萬(wàn)元及合理開(kāi)支73,000元。一審判決后，原、被告均未提起上訴。
（四）典型意義
本案系侵害客戶(hù)名單商業(yè)秘密案中涉及個(gè)人信賴(lài)抗辯認(rèn)定的典型案件，為加大權(quán)利人商業(yè)秘密保護(hù)提供了類(lèi)似判決參考。法院明確了僅憑客戶(hù)基于離職員工個(gè)人信賴(lài)與其進(jìn)行交易的說(shuō)明不足以認(rèn)定構(gòu)成個(gè)人信賴(lài)，在審查個(gè)人信賴(lài)抗辯時(shí)需綜合考慮如下因素：1.客戶(hù)的開(kāi)發(fā)是基于個(gè)人技能為主還是原單位的物質(zhì)、技術(shù)條件為主；2.離職員工是否采用詆毀、價(jià)格競(jìng)爭(zhēng)等不正當(dāng)手段主動(dòng)引誘客戶(hù)與其產(chǎn)生交易；3.離職員工與原公司之間是否簽訂過(guò)競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。
主辦單位：漢中知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)服務(wù)平臺(tái) 網(wǎng)站備案號(hào)：陜ICP備2022007194號(hào)-1 聯(lián)系電話：13892626999